Уступка прав по акциям
Энциклопедия решений. Уступка прав, удостоверенных ценными бумагами
Уступка прав, удостоверенных ценными бумагами
Уступка прав, удостоверенных ценными бумагами, имеет свои особенности, которые зависят от вида ценной бумаги.
Ценные бумаги подразделяются на предъявительские (ценные бумаги на предъявителя), ордерные и именные (ст. 145 ГК РФ).
Для того, чтобы передать права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, лицо, совершившее ее отчуждение, должно вручить эту ценную бумагу ее приобретателю. Однако в случаях и по основаниям, установленным законом, права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, могут перейти к другому лицу независимо от ее вручения (п. 2 ст. 146 ГК РФ).
Права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой, передаются в порядке уступки требований (цессии) путем совершения на такой ценной бумаге именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для цессии. При этом нормы ГК РФ о цессии применяются к передаче прав, удостоверенных именными документарными ценными бумагами, уступленных в порядке цессии, если иное не установлено правилами главы 7 «Ценные бумаги» ГК РФ, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги (пп. 2 п. 4 ст. 143, п. 4 ст. 146 ГК РФ).
Что касается перехода прав на бездокументарные ценные бумаги, в главе 7 ГК РФ (в редакции Федерального закона от 02.07.2013 N 142-ФЗ, вступившего в силу с 01.10.2013), в отличие от именных документарных ценных бумаг, нет указания на то, что он происходит в порядке цессии. Это объяснимо тем, что бездокументарная ценная бумага не является документом, удостоверяющим права, она сама представляет собой совокупность обязательственных и иных прав, удостоверяемых решением о выпуске или иным актом лица, выпустившего такие ценные бумаги (п. 1 ст. 142 ГК РФ). То есть, бездокументарная ценная бумага как объект гражданских прав неотделима от прав, которые она удостоверяет. Поэтому передача такой ценной бумаги (например, во исполнение договора купли-продажи) происходит путем передачи прав по ней. Права на бездокументарные ценные бумаги передаются их приобретателю путем списания этих ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение (в частности, продавца по договору купли-продажи), и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю в тот момент, когда лицо, осуществляющее учет прав на бездокументарные ценные бумаги, вносит соответствующую запись по счету приобретателя (п.п. 1, 2 ст. 149.2 ГК РФ).
В частности, если права на акции учитываются в реестре, при совершении сделки с акциями права на них переходят к приобретателю с момента внесения приходной записи по его лицевому счету в реестре (ст. 29 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Для согласования предмета договора достаточно указать в передаточном распоряжении, на основании которого вносится запись в реестр, категорию (тип) акций, их количество и государственный регистрационный номер выпуска (приложение к Положению о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденному постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27). При этом отдельного уведомления эмитента о состоявшейся сделке с акциями не требуется, поскольку для осуществления имущественных прав, удостоверяемых акциями, достаточно включения сведений о лице, обладающем акциями, в реестр акционеров общества (п. 2 ст. 40, п.п. 7 и 8 ст. 42, п. 1 ст. 51 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Лишь вексель, содержащий бланковый индоссамент, может быть передан без заполнения бланка и совершения индоссамента (п. 3 ст. 14 Положения).
Требования к оформлению индоссамента на векселе установлены Положением.
Лицо, у которого находится вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов (ст. 16 Положения).
Исключение составляют случаи, когда вексель содержит специальные оговорки, не допускающие возможности его передачи по индоссаменту («не приказу» или какое-либо равнозначное выражение). В таком случае он должен рассматриваться не как ордерная (а значит, передаваемая посредством совершения индоссамента), а как именная ценная бумага, права по которой передаются в порядке и с последствиями, установленными для цессии (п. 2 ст. 146, ст.ст. 382-390 ГК РФ). Тогда лицо, предъявляющее вексельное требование, должно представить письменные доказательства совершения цессии, если только сделка не оформлена на векселе или на добавочном листе.
Следовательно, сделка уступки права требования по векселю должна быть оформлена письменно на векселе либо на добавочном листе или отдельным документом (документами), составленным (составленными) цессионарием и цедентом в соответствии с требованиями п. 1 ст. 160 ГК РФ.
При оформлении уступки права требования по векселю отдельным документом, в нем необходимо индивидуализировать вексель, права по которому являются предметом уступки. При отсутствии такой индивидуализации уступка не может считаться состоявшейся, как не содержащая условия о своем предмете (п.п. 7, 8 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 04.12.2000 N 33/14, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.04.2012 N Ф04-1472/12).
Другими словами, передача прав по векселю может быть оформлена на векселе либо путем составления договора уступки права требования. Если эти условия не соблюдены, иных предъявляемых в подтверждение перехода права документов (в частности, актов приема-передачи векселей) для реализации цессионарием своих прав может оказаться недостаточно (см. постановление ФАС Центрального округа от 25.01.2012 N Ф10-3568/11).
Если владелец ордерной или именной документарной ценной бумаги заключил договор о ее отчуждении, но не передал эту ценную бумагу ее приобретателю, последний вправе потребовать ее изъятия у лица, во владении которого она находится. Исключение составляет случай, когда права по ценной бумаге уже переданы другому лицу, что подтверждается учиненными на ценной бумаге индоссаментом или передаточной надписью лица, совершившего ее отчуждение (п. 5 ст. 146 ГК РФ). В такой ситуации приобретатель вправе потребовать возмещения ему убытков, причиненных неисполнением обязательства по передаче ценной бумаги (п. 1 ст. 393 ГК РФ).
Если владелец ордерной или именной документарной ценной бумаги заключил договор о ее отчуждении, но не совершил индоссамент или передаточную надпись на ней, приобретатель такой ценной бумаги вправе потребовать перехода прав на нее в судебном порядке. В этом случае надпись на ценной бумаге о передаче прав по ней совершает лицо, которое осуществляет исполнение судебного решения (судебный пристав-исполнитель). Такая надпись имеет силу индоссамента или передаточной надписи (п. 6 ст. 146 ГК РФ).
Как передать права по договору другому лицу
Предприниматель может уступать свои права по договору. К примеру, продать дебиторку за товар скупщику долгов — и там разберутся с покупателем. Или перевести аренду с одной своей фирмы на другую — тогда офис займёт новый арендатор. Скажем больше: права, которые появились не из договора, тоже можно уступить. Например, отдать более подкованному партнёру требование к соседу оплатить ремонт офиса после затопления.
Такую штуку закон называет переменой лиц в обязательстве. Чтобы её провернуть, подписывают специальный договор. И здесь целое море нюансов, в которые надо вникнуть.
Как по закону передают права и какие договоры подписывают
Любое обязательство устроено так. Есть должник — лицо, которое обязано, и кредитор — лицо, которому должны.
Договор — это взаимное обязательство. Тут каждая сторона одновременно и должник, и кредитор.
Покупатель и продавец заключили договор поставки планшетов. Продавец — это должник с обязанностью привезти в магазин планшеты и кредитор с правом на оплату товара. Покупатель — должник с обязанностью оплатить товар и кредитор с правом получить планшеты.
Бывают обязательства, которые появились не из договора. Самый жизненный пример — это право на возмещение вреда. Тут тоже есть должник и кредитор — но они не меняются местами, как ни крути.
Клиент в магазине случайно разбил витрину. Теперь он должен деньги. Клиент здесь должник с обязанностью заплатить. Владелец магазина — кредитор с правом на оплату в счёт возмещения вреда.
Есть три вида перехода прав в обязательствах. Какой выбрать — зависит от задачи предпринимателя.
Ещё есть случаи, когда обязательство переходит к новому лицу само собой:
— При реорганизации юрлица: два ООО объединились в одну фирму, и к новой перешли все клиентские договоры и долги старых.
— Поручитель закрыл долг. Теперь должник обязан ему, а не банку.
— Страховая выплатила возмещение за ущерб. В этом случае к ней переходит право требования к виновнику ущерба. Это называется суброгацией.
— Человек умер, не успев отдать кредиты. Родственники, которым перешло наследство, обязаны погасить долг банку за умершего.
Когда права нельзя уступать
Продать долг или сменить сторону в договоре можно не всегда. Есть полные запреты, а иногда — условия и риски.
Личность кредитора
Нельзя уступать права, которые связаны с личностью кредитора. Это права на алименты, пенсии, оплату вреда жизни и здоровью, деньги за моральный вред, штраф на нарушение прав потребителей. Договор на уступку подобных прав — бесполезная бумага. Должник вправе ни копейки не платить новому кредитору.
Бывает, что роль личности кредитора следует из сути договора. К примеру, клининговая компания раз в месяц бесплатно моет пол пенсионеру. Уступить кому-то права на услуги уборки пенсионер не может.
Договор на торгах
Права по договорам, заключённым через аукцион или конкурс, запрещено отдавать кому-то другому. Исключение — права на денежные выплаты. К примеру, нельзя передать партнёру право аренды уличной точки, потому что её получили у администрации через конкурс. Без нового тендера здесь не обойтись. Но можно спокойно уступить права на возврат переплаты арендных платежей.
Дарение между юрлицами
Коммерческие организации уступать друг другу права и долги могут только платно. Иначе это дарение, которое запрещено ст. 575 ГК РФ.
Предприниматель на грани банкротства
Опасно уступать дебиторку, если предприниматель предчувствует крах бизнеса и хочет вывести активы. Если в течение следующего года дойдёт до банкротства, продажу дебиторки по заниженной цене кредиторы могут отменить. Такой вывод активов называется подозрительной сделкой по ст. 61.2 Закона о банкротстве.
Как оформляют договор уступки права требования
Если договор заверяли у нотариуса или носили в Росреестр, с договором уступки надо сделать то же самое.
По умолчанию для уступки прав кредитора на получение денег не нужно согласие должника. Считается, что должнику неважно, кому переводить деньги. Но иногда в договор включают условие о запрете уступки или обязательном согласии должника. В этом случае уступить право требования денег всё равно можно. Но должник может отменить уступку в суде, если докажет, что кредиторы просто хотели испортить его дела. Например, новый и старый продавцы понимали, что должник, переводя деньги, потеряет на большой комиссии.
Уступать неденежное право требования можно без согласия должника, если это не усложняет его обязанности. К примеру, предприниматель из Москвы хочет отказаться от оплаченных услуг уборки и передать права другу из Подмосковья. Выезд в Подмосковье усложняет услугу клинера — передавать права на нее нельзя. Бывает, договором запрещена уступка неденежного права требования или нужно согласие должника. Это законно и действует без оговорок.
Уступить права можно даже по договору, который предприниматель только планирует заключить.
Цену уступки и порядок оплаты можно прописать любые. От дисконта до твёрдой суммы. Срок — от полной предоплаты до перевода денег по факту получения долга.
Порядок заключения договора уступки примерно такой:
Цедент и цессионарий составляют и подписывают договор уступки. Коммерческие юрлица договариваются по оплате. ИП и физлица могут уступать права даром. Принципиально прописать, какое именно требование передают.
Цедент передаёт, а Цессионарий принимает право требования Цедента к Индивидуальному предпринимателю Иванову Ивану Ивановичу ИНН 590525425555, ОГРНИП 6545645646546, адрес регистрации: г. Саратов, пр. Ленина, д. 1 (далее по тексту — Должник) в размере 100 000 рублей, являющееся задолженностью по Договору поставки товара № 3 от 01.02.2021 года.
Цедент отдаёт цессионарию документы, которые понадобятся, чтобы получить с должника своё. Это договор, акты, накладные, акты сверок, чеки об оплате.
Должнику отправляют уведомление, что исполнять такие-то обязательства теперь следует новому кредитору. Чтобы должник не подозревал подвох, уведомление обычно отправляет цедент. Лучший способ оповестить должника — заказное письмо с уведомлением. До уведомления должник остается обязанным цеденту.
Перед новым кредитором должник не бесправен. Он может возражать, как будто никакой уступки не было. К примеру, отправить новому кредитору претензию по качеству товара и отказаться платить.
Гарантии, что должник заплатит, нет. Кредитор не отвечает за оплату от должника. Но в договоре цессии можно договориться, что кредитор поручается за должника и, в случае чего, отдаст свои деньги.
Новым ИП — год Эльбы в подарок
Год онлайн-бухгалтерии на тарифе Премиум для ИП младше 3 месяцев
Как оформляют договор перевода долга
Договор перевода долга заключают только с согласия кредитора. Так нужно, чтобы должники не злоупотребляли. Кредитор может попросить доказательства платёжеспособности нового должника и, если всё плохо, отказаться иметь с ним дело. Без согласия кредитора замена должника не работает.
У старого должника могут быть возражения к кредитору. Например, что долг меньше, поскольку в партии поставленных планшетов два оказались с браком. Право на такую претензию по качеству переходит к новому должнику. В итоге кредитор может получить гораздо меньше, чем рассчитывал.
Договор о переводе долга оформляют так:
Кредитор и должники заполняют и подписывают договор. В тексте пишут сумму долга и откуда он взялся.
Первоначальный должник переводит на Нового должника долг перед Кредитором по уплате денег в сумме 100 000 рублей за поставленный товар по Товарно-транспортной накладной № 1 от 05.01.2021 года, согласно Договору на поставку товара от 04.01.2021 года № 3 и Акта сверки взаимных расчётов от 01.09.2021 года.
Старый должник отдаёт новому документы, которые подтверждают долг и его размер: договоры, накладные, акты, платежки.
Новый должник платит кредитору. Если нет — кредитор идёт в суд.
Если должники — предприниматели, после оплаты старый должник компенсирует новому потраченные деньги.
Как оформляют замену стороны в договоре: право требования + долг
Для полной замены стороны в договоре обязательно спрашивают согласие второй стороны. Без этого замена недействительна — в договоре остаётся всё, как было.
Например, у заказчика и исполнителя есть договор на разработку программы и продажу исключительных прав. Пока программу пишут, заказчик решает, что исключительные права лучше оформить на другую его фирму. И заплатить исполнителю со счёта этой фирмы. Чтобы поменять заказчика в договоре на разработку программы, обязательно спрашивают согласие исполнителя.
Замену стороны в договоре оформляют трёхсторонним соглашением. После подписания все права и обязанности по договору получает новая сторона. А ещё — долги, штрафы, претензии, рекламации и любые другие проблемы первоначальной стороны.
Статья актуальна на 08.02.2021
Получайте новости и обновления Эльбы
Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур
Основания перехода прав, удостоверяемых акцией. Общие положения
В наибольшей степени проблема эта существует для именных акций, поскольку в соответствии со ст. 146 ГК права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки права требования (цессии).
Действительно, в силу общего определения ценной бумаги, сформулированного в ст. 142 ГК, акция, как вид ее, удостоверяет определенные имущественные права, передача которых требует предъявления подлинника бланка (сертификата) акции. Имущественное право, удостоверенное акцией, в силу п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах, имеет обязательственно-правовую природу. Как указано в ст. 382 ГК, право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им в порядке уступки требования. Таким образом, буквальное толкование этих норм может привести к ошибочному выводу о том, что имущественные права в виде права требования, которые удостоверены любой именной ценной бумагой, в том числе и именной акцией, могут передаваться только на основании уступки требования (цессии), как самостоятельном виде сделки, и оформляться только договором об уступке прав из акции.
Вместе с тем, с точки зрения современного российского законодательства этому взгляду можно противопоставить следующие доводы о применении в качестве основания передачи именной акции и прав, ею удостоверенных, не цессии как таковой, а договора купли-продажи.
отличие от русского законодательства, на которое ссылался Г.Ф. Шер- шеневич, в российском законодательстве, в ст. 454 ГК, говорится не только о возможности купли-продажи имущественного права (п. 4), но и отдельно о купле-продаже такой вещи, как ценная бумага, которая в большинстве случаев удостоверяет имущественное право требования (п. 2).
Тем не менее, сказанному можно все же возразить, сославшись на то, что все нормы о купле-продаже в чистом виде применимы лишь к
12 Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1991, № 27, ст.
13 СЗ от 28 июля 1997 № 30. После вступления в силу этого закона все раннее принятые нормативные акты о приватизации, Президента и Правительства РФ, в том числе и те, на которые имеются ссылки в настоящей работе, продолжают действовать в части не противоречащей закону, но не долее, чем до введения в действие соответствующих федеральных законов.
14 См, напр.: Постановление Президиума ВАС РФ от 26 октября 1995 года № 5308/95 по иску ИЧП “ФИЧ» к кооперативу “Машиностроитель” о расторжении договора купли-продажи акций АО “Барнаульский завод механических прессов» от 04.03.94 № 1 (ИПС “Гарант» Суд и Арбитраж) и др.
Іб акциям на предъявителя; что же касается именных акций, то в отношении них должна применяться цессия.
Думается, однако, что употребление в действующем законодательстве применительно к обращению имеууых акций и прав, ими удостоверяемых, правовых конструкций цессий й купли-продажи, с точки зрения законодателя, не является противоречивым, и не исключает их одновременного применения. К такому заключению можно прийти, изучив природу цессии, а также основания ее возникновения. В данном случае необходимо прежде всего решить вопрос, является ли цессия самостоятельным видом сделки или же она служит в качестве особого вида правовой конструкции, которая опосредует особенности оборота (движения) прав, например, из договора купли-продажи, из других аналогичных сделок?
Известно, что, например, договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК) не может существовать сам по себе, он всегда опосредован каким-либо иным договором, и является своего рода юридической конструкцией, предусматривающей некоторые особые правила для тех договоров, в которых “стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу”.
Вместе с тем, думается, что применение к именным акциям концепции, предложенной законодателем, не вполне отражает особенности удостоверения прав из акции, и без необходимости затрудняет их обращение. Λ
Во-вторых, ценная бумага (акция) как документ не только призвана особым образом удостоверять заключенное в ней право, но и служит относительно удобным средством для его передачи и осуществления (ст. 142 ГК). Поэтому можно полагать, что продажа акции опосредует переход специфического, оформленного в виде документа, средства или “инструмента” реализации и передачи права, а не самого права. Что же касается собственно права, то оно следует за “инструментом” и переходит к приобретателю последнего с вручением документа.
То, что цессия затрудняет обращение именных акций и несовместима с их природой показательно и при рассмотрении вопроса о применении к сделкам с акциями правил, установленных ГК для цессии.
Так, в соответствии с нормой п. 3 ст. 382 ГК, если должник (акционерное общество) не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора (акционера) к другому лицу, новый кредитор (приобретатель) несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору (акционеру) признается исполнением надлежащему кредитору (приобретателю акции).
Отмечая положительные стороны трансферта по заявлению отчуждателя, Μ. М. Агарков писал, что он “ценен прежде всего благодаря тому, что каждая передача права собственности на бумагу проходит через книгу обязанного лица. Благодаря этому очень упрощаются правоотношения между сторонами. Приобретатель получает бумагу от отчуждателя, легитимацию которого ему легко проверить путем справки в книгах обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных в книге, бумага обладает публичной достоверностью в отношении каждого ее собственника. ” [18]
Следующая норма, вызывающая интерес в смысле ее применения к возможности перехода прав из акции в порядке цессии, сформулирована в п. 1 ст. 389 ГК. Она гласит: уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Означает ли сказанное, что если акция приобретена в результате нотариально удостоверенного договора, то все последующие сделки по ее отчуждению новым приобретателям также должны совершаться в нотариальной письменной форме? Однако каким образом приобретатель акции может узнать о форме сделок, совершенных задолго до его приобретения: ведь кэтому моменту акция могла быть уже переуступлена десятки раз, в том числе и по нотариально удостоверенному договору? Какой смысл применения этой нормы к сделкам по уступке прав из акции, ведь последняя, являясь ценной бумагой и, следовательно, подчиняясь многочисленным дополнительным требованиям к форме, эмиссии, а в конечном итоге и к удостоверению прав из нее, призвана сама по себе служить документом, подтверждающим достоверность не только прав из нее, но и в определенной степени законность и обоснованность их приобретения.
Статья 386 ГК предусматривает право должника (“акционерное общество”) выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору. Однако эта общая для цессии норма вступает тогда в противоречие со специальной нормой, сформулированной в ч. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, в соответствие с которой осуществление права, удостоверенного эмиссионной ценной бумагой, в том числе и акцией, является безусловным.
Учитывая сказанное, думается, что передача прав по именной акции в порядке цессии не соответствует природе акции как ценной бумаги. Поэтому в ст. 146 ГК предлагается внести изменение, дополнив п. 2 после слов “именной ценной бумагой” словами “кроме акций”. В ч. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, определяющей понятие эмиссионной ценной бумаги, необходимо заменить слово “уступке” на “передаче”, в ч. 1 ст. 16 слово “уступки” на “передачи”. Необходимо также исключить сформулированное в ст. 29 Закона положение о дополнительном уведомлении реестродержателя об уступке требования по именной эмиссионной ценной бумаге.
Уступка прав требований: что нужно знать и как не ошибиться
Автор: Евгения Степанова, адвокат, руководитель Московского филиала Ростовской областной коллегии адвокатов «Советник»
Материалы газеты «Прогрессивный бухгалтер», февраль 2020 г.
Уступка права требования к контрагенту в его пользу либо уступка права требования к третьему лицу несмотря на свое широкое распространение и кажущуюся простоту правовой конструкции часто вызывает затруднения при заключении и исполнении договора, особенно если сделку исполняют сами предприниматели либо их бухгалтерский отдел. Поскольку на практике более распространена уступка требования по денежному обязательству, мы будем говорить именно о такой разновидности цессии, отметив, что закон допускает и уступку права неденежного исполнения.
Уступка прав требований должна быть законна
Заключение договоров уступки права требования (договоров цессии) является одним из самых распространенных механизмов коммерческого взаимодействия между субъектами предпринимательства. Цессию стороны используют зачастую не только как сделку по уступке права требования за деньги, но и как механизм осуществления взаиморасчетов и взаимозачетов между собой.
Законодательному регулированию уступки права требования посвящена глава 24 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) «Перемена лиц в обязательстве». Кроме того, к ознакомлению рекомендуется Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», посвященное сформированному судебной практикой пониманию основных аспектов уступки прав.
Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону. Важно исследовать специальное законодательство той сферы правоотношений, которая затрагивает уступку прав.
Не допускается, например, уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной: такая сделка ничтожна (ст. 47 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). При заключении договора путем проведения торгов уступка прав также обладает особенностями: если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора (ст. 448 ГК РФ). Также не допускается, в частности, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Кроме того, ГК РФ общим положением о переходе прав к другому лицу запрещает переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.
Также закон не разрешает осуществлять уступку права требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, без согласия последнего.
Вместе с тем отдельно стоит сказать о запрете или ограничении уступки права (требования), которые стороны нередко прописывают в заключаемом ими договоре (купли-продажи, займа, комиссии и проч.), стараясь защитить свои права и не допустить перехода права требования к третьим лицам и изменения личности своих кредиторов.
Законодатель указывает, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения основного договора. То есть даже если договор, на основании которого возникло переуступаемое требование по денежному обязательству, запрещает уступать права требования по нему, уступка все равно будет законной.
Что касается уступки права на получение неденежного исполнения, отметим, что она может быть запрещена или ограничена соглашением между сторонами основного договора. Если такой запрет был согласован сторонами (цедентом и должником), а затем право было уступлено по договору цессии, такой договор может быть признан недействительным по иску должника только в случае, если цессионарий знал или должен был знать о наличии указанного запрета на уступку.
Важна форма сделки
Уступка требования должна быть совершена в той же форме, что и сделка, на которой она основана. То есть для сделки в простой письменной форме уступка права (требования) по ней должна быть оформлена сделкой в простой письменной форме; для сделки в нотариальной форме уступка также должна быть заверена нотариально. Если же сделка требует государственной регистрации, соглашение об уступке должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.
Уведомление имеет значение
Важно внимательно отнестись к оформлению и направлению уведомления о состоявшейся уступке в адрес должника. ГК РФ устанавливает, что уведомление должника о переходе права имеет для него силу независимо от того, первоначальным (цедентом) или новым кредитором (цессионарием) оно направлено. Однако должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора.
На практике это означает, что, если уведомление направляет новый кредитор, ему следует приложить к уведомлению копию договора уступки права, на основании которого право (требование) перешло к отправителю уведомления. Для исключения злоупотреблений со стороны должника в части непредставления ему доказательств перехода права, рекомендуем при наличии возможности направлять уведомление о состоявшейся уступке от лица первоначального кредитора.
Эффективным на практике также является подписание обеими сторонами договора цессии уведомления о состоявшемся переходе права, которое стороны оформляют одновременно с подписанием договора цессии. Физическое направление уведомления более заинтересованным в этом новым кредитором в данном случае не имеет принципиального значения, т.к. документ исходит, в том числе, от первоначального кредитора.
Очень важным является незамедлительное направление грамотно оформленного уведомления о состоявшейся уступке с доказательствами перехода права (в случае необходимости) на верный юридический и фактический адрес должника, поскольку он будет считаться исполнившим обязательство надлежащим образом, если исполнит его перед цедентом до получения уведомления.
Возмездный характер цессии
Важно соблюсти требования закона о возмездном характере цессии, чтобы не допустить признание сделки недействительной, а равно осуществить замену стороны в процессе, если переуступаемое право (требование) по обязательству было установлено в судебном порядке.
По общему правилу договор цессии может быть безвозмездным, так как стороны сделки вправе самостоятельно определять, будет ли их договор возмездным или нет (п. 4 ст. 421, ст. 423 ГК РФ). Вместе с тем, безвозмездная цессия (а равно цессия по заниженной цене относительно размера уступаемого права (требования)) может быть квалифицирована как дарение, если будет установлено намерение цедента одарить цессионария (п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 г. Москвы «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки»).
Законом строго ограничен круг лиц, которые вправе заключать безвозмездные договоры (в частности, договор дарения): такой договор не могут заключить между собой коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, а равно индивидуальный предприниматель и коммерческая организация (пп. 4 п. 1 ст. 575, п. 3 ст. 23 ГК РФ). Договор, заключенный с нарушением этого правила, будет признан недействительным. Поэтому уступка права между субъектами предпринимательской деятельности в обязательном порядке должна быть возмездной, ее возмездность должна быть обоснована и доказана: уступка может быть оплачена не только деньгами, но и иным встречным предоставлением.
ВАС РФ в своих постановлениях придерживается стабильной позиции о том, что отсутствие в договоре цессии условия о цене передаваемого требования само по себе не является основанием для признания его недействительным или незаключенным. В таком случае цена требования, в частности, может быть определена по правилу п. 3 ст. 424 ГК РФ. Вопрос о возмездности сделки должен решаться в зависимости от реальных намерений сторон с учетом фактически сложившихся между ними отношений. Иными словами, важно, чтобы из смысла договора уступки и иных его положений было очевидно, что стороны предполагали договор возмездным (из Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120).
Особенностью обладает безвозмездная уступка, имеющая место быть в отношениях между основным и дочерним обществами, где под дочерним понимается такое общество, в котором основное общество в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в силу договора, либо иным образом определяет решения дочернего общества. Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 04.12.2012 № 8989/12, не потерявшему актуальности и по сей день, положения ГК РФ, запрещающие дарение между коммерческими организациями, направлены на защиту участников юридического лица – дарителя и защиту имущества этого юридического лица (чтобы оно отчуждалось только за эквивалентное встречное предоставление). При передаче имущества от дочернего общества основному (и наоборот) интересы миноритарных участников обществ, которые могут быть ущемлены такими сделками, защищаются специальными положениями законодательства о хозяйственных обществах (например, о праве требовать выкупа акций или приобретения обществом доли в уставном капитале, об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность участников хозяйственного общества). В связи с этим к указанным сделкам положение о запрете дарения между коммерческими организациями не применяется.
Кроме того, НК РФ предусмотрена возможность не учитывать при определении налоговой базы дохода в виде имущества, безвозмездно полученного Обществом от своего участника (акционера), размер вклада (доли) которого в уставном капитале этого Общества составляет более 50% (абз. 2, 4 п.п.11 п.1 ст. 251 НК РФ), а равно и в случае передачи имущества от организации, уставный капитал которой более чем на 50 % состоит из вклада (доли) получающей организации (абз. 3 пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ), то есть от дочерней компании основной.
Напомним здесь также, что согласно Указанию ЦБ РФ от 07.10.2013 № 3073-У юридические лица и индивидуальные предприниматели ограничены лимитом равным 100 000 руб. при производстве между собой расчетов наличными средствами в рамках одной сделки (в том числе, и сделки уступки права (требования). Это следует помнить при производстве расчетов по обсуждаемой сделке.